多家上市公司因涉嫌刑事犯罪而遭遇股价崩盘式下跌，这对行业整体发展、投资者市场信心及预期收益均造成了不小冲击。随着监管趋势持续从严及经济发展放缓，上市公司涉嫌刑事犯罪的风险仍需进一步关注。对此，结合过去几年办理上市公司犯罪案件的经验，我们梳理回顾一下上市公司涉及刑事犯罪的相关情况，以及对上市公司刑事案件的司法趋势，以供相关市场主体参考。

1、涉刑案件量激增，仅2019年已有十余家上市公司被移送司法处理。

2、行政处罚与刑事程序紧密衔接，追究实控人、高管个人的刑事责任。

针对上市公司的刑事犯罪中，主要法律法规依据有：

（1）法律

主要即《刑法》，对犯罪认定起到核心作用。

部分概念（例如：董监高、内幕信息知情人等）的界定要依据《公司法》《证券法》等。

（2）立法解释

指全国人大及其常委会对《刑法》作出的解释，效力等同于法律。

（3）司法解释

两高对法律适用问题作出的解释，司法机关实际办案的重要依据。

重点关注两高《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》《关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》（均于2019年7月1日起生效）

（4）指导性案例

两高发布的指导性案例，对同类案件的办理具有指导作用。

相关案例包括：朱炜明操纵证券市场案、马乐利用未公开信息交易案等。

1、刑事法律体系趋于合理、完善，法律更新及时，“法律漏洞”难觅；

2、司法解释的更新体现监管对证券类犯罪的重点关注。

董、监、高个人承担的刑事责任主要有以下两种方式：

方式一：个人行为构成犯罪，单位不构成犯罪。追究董、监、高个人刑事责任。

例如：职务侵占罪，挪用资金罪

方式二：单位行为构成犯罪，董、监、高作为直接负责的主管人员承担刑事责任。

同时追究单位和个人的刑事责任。

例如：虚开增值税专用发票罪、违规披露、不披露重要信息罪

董、监、高个人在承担刑事责任时，将面临：

1、较长的刑期（三年以上不能缓刑、无期）；

2、较高的罚金（没收违法所得、罚款）；

3、董、监、高任职限制；

4、承担对公司、股东的赔偿责任等。

（一）内幕交易、泄露内幕信息罪案例

例：某券商资产重组负责人泄露给同学

判决情况：

1、以泄露内幕信息罪判处被告人W某某有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元；

2、以内幕交易罪判处被告人X某某有期徒刑四年，并处罚金人民币三百万元。

（二）利用未公开信息交易罪案例

苏竞案、马乐案

两高《关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》于2019年7月1日生效，对“内幕信息以外的未公开信息”等相关概念进行了进一步阐释，刑事处罚的依据进一步明确。

（三）操纵证券、期货市场罪案例

廖英强案、伊世顿案

2019年7月1日生效的两高《关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》增加列举6种行为构成市场操纵，目前法律已明确9种市场操纵行为。

（四）违规披露、不披露重要信息罪案例

雅百特案：2017年12月被证监会警告并罚款；2018年因违规披露、不披露重要信息罪被证监会移送公安。

华泽镍钴案：2018年1月被证监会处罚（罚款、市场禁入）；公司因涉嫌违规披露、不披露重要信息罪，董事长、实控人因涉嫌背信损害上市公司利益罪被证监会移送公安。

• 执行重大交易、新型业务前进行刑事合规分析；
• 依法依规履行披露义务；
• 准确的账簿记录、内部会计控制；
• 与外部律师建立积极的沟通渠道；
  
  

• 注重培养高管的刑事合规意识：做正确的事情/正确地做事；
• 为一线销售/行政人员及其他相关人员提供定期、不定期培训；
• 重点罪名注意强调：商业行受贿、背信损害上市公司利益、职务侵占等；
  
  

• 一旦公司相关人员被拘捕，第一时间聘请专业刑事律师介入处理；
• 切勿销毁隐匿证据（书面或电子）；
• 由专业刑事律师向办案机关进行沟通、提出申辩；

在金融证券领域监管从紧，执法趋严的大背景下，如果上市公司对于法律风险意识有所欠缺，合规流程及制度缺位，势必造成对刑事犯罪的高发态势欠缺一定的敏感度，一旦发生越界，即很可能面对刑事风险。

——作者介绍——

黄晓

企业所得税申报、个人所得税专项扣除、年终奖计税、税务咨询管理

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